Содержание
Можно ли допросить адвоката в качестве свидетеля
3) Меня привлекли по уголовному делу. Подозревали в совершении особо тяжкого преступления. У меня есть алиби, в момент совершения преступления я была с любовником. Об этом сообщила адвокату. Он сказал, что хочет допросить его в качестве свидетеля. Я была против, но он все таки допросил. Меня освободили в зале судебного заседания, но теперь от меня ушел мой муж. Хочу написать жалобу на адвоката. На какие законы и статьи можно сослаться и этично ли поступил адвокат?
4) Как следовало из материалов дела, адвокат-юрисконсульт фирмы «М» накануне обыска в офисе руководил погрузкой в автомобиль документации. Следователь вызвал адвоката и потребовал от него показаний, что за документы он грузил и куда увез. Юрисконсульт пояснил, что он является адвокатом и поэтому не может быть допрошен. На этом основании он отказался от дачи показаний.
Скажите можно ли допросить адвоката-юрисконсульта в качестве свидетеля? Если нельзя, то почему?
КС разъяснил, в каких случаях возможен допрос адвоката
Адвокат и его клиент пожаловались в КС на неконституционность ряда статей УПК РФ и закона о Следственном комитете. По их мнению, эти нормы позволяют без предварительного решения суда производить в отношении адвоката оперативно-разыскные мероприятия и следственные действия, в том числе наблюдать за адвокатом, задерживать, осуществлять его привод на допрос в качестве свидетеля, как это было в деле заявителей, допрашивать в этом качестве и применять к нему иные подобные меры. Определением от 11 апреля КС указал, что оспариваемые нормы не нарушают конституционные права заявителей, поскольку не предполагают привод адвоката к следователю для его допроса в качестве свидетеля об обстоятельствах, которые стали известны ему в связи с оказанием юридической помощи, без предварительного судебного решения.
Через неделю, 17 апреля, в КС поступила дополнительная жалоба тех же заявителей на нарушение их конституционных прав положениями тех же статей УПК и закона об СКР. Как отмечалось в заявлении, данные нормы допускают вызов адвоката для проведения с ним следственных действий как со свидетелем без предварительного решения суда. Кроме того, заявители считают, что при рассмотрении вопроса о возможности допросить адвоката в качестве свидетеля суд должен установить, имеется ли согласие на указанное следственное действие лица, которому адвокатом оказывалась, оказывается или будет оказываться юридическая помощь.
Думаю, что в данном случае адвокат может дать показания только при согласии доверителя и его защитника, поскольку показания против доверителя, хоть и в «параллельном» деле, подрывают сами устои доверительности. Адвокатское сообщество, на мой взгляд, должно занять предельно жесткую позицию, строго запретив адвокату давать показания в отсутствие согласия доверителя (бывшего доверителя) либо без положительного разъяснения совета адвокатской палаты по соответствующему запросу адвоката.
Также обоснованно преобладающее в адвокатской среде мнение о запрете допроса адвоката, который на момент вызова для допроса участвует в уголовном деле по обвинению доверителя и вызван на допрос в связи с его рассмотрением (п. 5 рекомендаций). Это связано с недопустимостью совмещения процессуальных функций.
Подзащитный и адвокат обратились в КС, требуя признать неконституционными положения ряда статей УПК РФ и закона об СКР. По их мнению, указанные нормы не соответствуют закону, поскольку позволяют без предварительного решения суда производить в отношении адвоката оперативно-разыскные мероприятия и следственные действия, в частности, наблюдать за адвокатом, задерживать его, осуществлять привод на допрос в качестве свидетеля, допрашивать в этом качестве, применять к нему иные подобные меры.
«Следователь СКР по Ярославской области подал в районный суд ходатайство о разрешении допросить адвоката в качестве свидетеля и провести с его участием очную ставку в рамках расследования уголовного дела. Председательствующий пришёл к выводу, что целью данных следственных действий служит проверка причастности защитника к содеянному подсудимым, и указал на необходимость руководствоваться при уголовном преследовании адвоката положениями главы 52 УПК РФ об особенностях производства по уголовным делам в отношении отдельных категорий лиц. В удовлетворении ходатайства было отказано», — рассказывает адвокат по уголовным делам Дмитрий Панфилов.
Естественно, гарантии того, что следователь предоставит вам по телефону какую-либо информацию о предстоящем допросе или согласится перенести допрос, отсутствуют, но, во-первых, вы сделаете все, что от вас зависит, а во-вторых, отсутствие информации – это тоже информация, и из резко негативного настроя следователя по отношению к вам и вашему доверителю можно делать определенные выводы, особо настраиваясь на проведение следственного действия и готовя соответствующим образом свидетеля.
Как мы видим несмотря на то, что сам по себе допрос свидетеля может занять относительно непродолжительное время, объем задач, который должен для себя ставить и в последующем разрешать для своего доверителя адвокат, весьма внушителен, что еще раз свидетельствует и о значимости выполняемой работы для доверителя, и о том, что такая работа с учетом ее объемов не может стоить дешево, как то ошибочно оценивают некоторые коллеги.
3. Не подлежат допросу в качестве свидетелей:…
2) адвокат… — об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием, за исключением случаев, если о допросе в качестве свидетеля ходатайствует адвокат, защитник подозреваемого, обвиняемого с согласия и в интересах подозреваемого, обвиняемого;
В подобных случаях суды не вправе отказывать в даче свидетельских показаний лицам, перечисленным в части третьей статьи 56 УПК Российской Федерации (в том числе защитникам обвиняемого и подозреваемого), при заявлении ими соответствующего ходатайства. Невозможность допроса указанных лиц — при их согласии дать показания, а также при согласии тех, чьих прав и законных интересов непосредственно касаются конфиденциально полученные адвокатом сведения, — приводила бы к нарушению конституционного права на судебную защиту и искажала бы само существо данного права.
ОПРЕДЕЛЕНИЕ ОТ 6 МАРТА 2003 Г. N 108-О
Выше описаны те действия, которые адвокат в идеале должен выполнять. Однако встречаются некоторые так называемые «государственные адвокаты», привлечённые к оказанию правовой помощи по назначению следователя или дознавателя, которые выбирают пассивную позицию, дают доверителям рекомендации, выгодные следствию. Реальной помощи от них ждать не приходиться, поскольку они слабо заинтересованы в качественном выполнении своей работы, а иногда и находятся в сговоре со следствием. Между тем, органы адвокатского сообщества в последнее время достаточно эффективно борются с изменением самого подхода адвокатов к оказанию услуг по назначению, а адвокаты, допустившие нарушения, привлекаются к дисциплинарной ответственности вплоть до лишения статуса адвоката.
- Юрист анализирует сложившуюся ситуацию, выясняет, в связи с чем доверитель был вызван на допрос. Встречаются ситуации, когда доверитель сам не представляет, почему он был вызван на допрос: адвокат может использовать свои приемы, чтобы попытаться получить нужную информацию в телефонном разговоре со следователем.
- Адвокат объясняет своему доверителю, как осуществляется процедура допроса, а также какие права и обязанности есть у субъекта. Причем защитник должен подготовить своего доверителя к тому, что процедура допроса может развиваться по различным сценариям.
- Адвокат производит опрос доверителя по обстоятельствам дела, выясняет обстоятельства, подлежащие обязательному доказыванию. При необходимости готовится письменная позиция допрашиваемого лица, которая затем будет передана следователю.
- Адвокат, принимая участие в процессуальном мероприятии, четко следит за тем, чтобы права его доверителя не нарушались, а именно не допускает физического и психологического давления, отклоняет наводящие, недопустимые или оскорбительные вопросы и т.д. Также юрист вправе давать краткие консультации своим доверителям по ходу допроса. Однако отвечать вместо него адвокат не имеет права. При необходимости и по просьбе допрашиваемого или его адвоката допрос может прерываться для дачи адвокатом консультации наедине и подготовки к ответу на конкретный вопрос.
- По окончании допроса адвокат делает тщательную вычитку протокола, вносит свои корректировки и дополнения (если того требует ситуация). Защитник должен исследовать документ очень внимательно, поскольку в дальнейшем он будет использоваться в роли доказательства. Если следователь что-то не записал, либо записал неправильно, адвокат либо допрашиваемый с помощью адвоката указывают на это в протоколе допроса, также отмечаются все допущенные в ходе допроса нарушения для их возможного обжалования в будущем.
- После того, как процедура была завершена, адвокат должен проанализировать допрос, оценить возможность повторных вызовов к следователю, а также дать рекомендации допрошенному субъекту относительно дальнейшей линии поведения по данному уголовному делу.
- Адвокат в ходе допроса стенографирует даваемые показания; делать аудиозапись без разрешения следователя или дознавателя не допускается, а копию протокола допроса Вам вряд ли вручат, так как это не предусмотрено действующим законодательством. Между тем иметь дословные показания зачастую крайне важно для оказания эффективной правовой помощи, особенно по делам с несколькими соучастниками. Кроме того, после вдумчивого анализа записанных показаний по заданным следователем вопросам можно понять, что именно нужно следователю или дознаватель от Вас.
— нюанс: кажется, что свидетель имеет точно такое же право отказаться от дачи показаний ( п.1 ч.4 56 УПК ) ? Но тут имеется одно существенное отличие: обвиняемый может отказаться абсолютно от любых показаний, а вот свидетель может отказаться от дачи показаний только в отношении себя.
— во-первых: обвиняемый имеет право отказаться от дачи показаний, у него подчеркнуто выясняется, спрашивается перед началом допроса спрашивается, согласен ли он давать показания ( п.3 ч.4 47 УПК ). Отказ от дачи показаний не влечет для обвиняемого никаких последствий.
Профессиональные адвокаты свидетеля
Группа «МИП» предлагает квалифицированную юридическую помощь свидетелям в судебных процессах. Адвокат свидетеля поможет правильно выбрать правовую позицию, подготовит к допросу, обеспечит защиту прав и интересов. Помощь опытных юристов играет ключевую роль. Особенно важно заручиться помощью адвоката свидетелю по уголовному делу, так как это дает уверенность в законности следственных действий и соблюдении его прав. Свидетель без профессиональной юридической помощи может в любой момент превратиться в соучастника или подозреваемого. Мы не дадим это сделать. Наш адвокат свидетеля в суде и на этапе следственных действий будет стоять на страже ваших интересов, защитит и окажет помощь при даче показаний.
- Юридические консультации;
- Определение правовой позиции свидетеля;
- Проведение адвокатского опроса;
- Проведение правовой экспертизы документов, сделок;
- Проведение собственного независимого расследования;
- Участие во всех следственных действиях вместе со свидетелем;
- Помощь в получении разрешения на посещение в следственном изоляторе близким, родственникам;
- Сбор доказательств на этапе предварительного следствия и в ходе судебного процесса;
- Подача жалоб, ходатайств;
- Заявление отводов прокурору, следователю, суду;
- Подача апелляционной, кассационной жалобы для обжалования приговора;
- Проведение других действий в интересах свидетеля.
10. По ранее действовавшему уголовно-процессуальному закону не могло допрашиваться в качестве свидетеля лицо, которое в силу своих физических или психических недостатков неспособно правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для дела, и давать о них правильные показания (ст. 72 УПК РСФСР). УПК РФ не устанавливает такого ограничения. Нет запрета на допрос в качестве свидетелей также малолетних. Возможность их допроса определяется исходя из конкретных обстоятельств дела, а оценка достоверности показаний дается сторонами и окончательно судом.
1. Согласно части первой комментируемой статьи свидетелем считается лицо, одновременно удовлетворяющее следующим признакам: а) ему могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для расследования и разрешения данного уголовного дела; б) оно вызвано для дачи показаний. Вопрос о том, могут ли свидетелю быть известными относящиеся к делу обстоятельства и вызывать ли его для дачи показаний, решается не им самим, а органом предварительного расследования или судом. Однако иногда решение указанного вопроса практически может предопределяться и другими участниками процесса (подозреваемым, обвиняемым, защитником, потерпевшим, гражданским истцом и гражданским ответчиком, а также их представителями), заявившими ходатайство о вызове данного лица в качестве свидетеля, если обстоятельства, об установлении которых посредством допроса этого свидетеля они ходатайствуют, имеют значение для дела (ч. 2 ст. 159, ч. 7 ст. 234, ч. 4 ст. 271).
Адвокат как свидетель
Два жителя Ярославской области обратились в КС с жалобой на неконституционность статей 38, 88, 113, 125 и 152 УПК РФ, а также части 2 статьи 7 закона «О Следственном комитете Российской Федерации». Адвокат защищал своего подзащитного, обвинявшегося в двух покушениях на мошенничество и в фальсификации доказательств по гражданскому делу.
На основании постановления следователя защитник был подвергнут приводу без предварительного судебного решения для допроса. Он касался обстоятельств представления им в суд подложной копии договора. Ранее сам адвокат, ссылаясь на свой статус представителя в гражданском деле и его защитника в уголовном деле, явиться на допрос и дать показания отказался.
Придя на допрос, вы должны предоставить следователю свои документы, чтобы он мог удостовериться в том, что это действительно вы. Также работник правоохранительных органов обязан озвучить вам ваши права: возможность отказаться от показаний против себя и близких родственников. Если ваши права не были озвучены, напоминать об этом не стоит – в будущем это поможет признать весь допрос незаконным, а значит – не учитывать все сведения, которые были на нем получены.
Следите за действиями полицейских: ведётся ли протокол допроса (он обязателен), есть ли понятые (в некоторых ситуациях они обязаны присутствовать, например, когда планируется изымать у подозреваемого какие-то предметы, проводить обыск и т.д.), правильно ли записываются ваши ответы. Также следите за временем: беспрерывно допрос может продолжаться не более 4-х часов, после истечения этого времени вы можете требовать перерыва, посещения туалета, приема пищи и т. д. Суммарно же допрос не может продолжаться дольше 8 часов, а также проводиться в ночное время (с 23 до 6), кроме экстренных случаев, когда от результатов допроса может зависеть общественная безопасность.
И, в-четвертых, из-за того, что квалифицированный адвокат уже участвовал много раз на различных следственных действиях, его опыт общения со следователем довольно большой, он знает, что обозначают в перспективе те либо иные вопросы, и куда они могут привести. Этот опыт позволяет планировать и спрогнозировать дальнейшие действия следствия, да и налаженное конструктивное общение со следователем, возможно, пригодится впоследствии.
Во-вторых, при сложных ситуациях, когда свидетелю требуется срочная помощь, чтобы подробно проговорить дальнейшую тактику дачи показаний либо когда вопросы явно имеют обвинительный характер, адвокат может согласовать и договориться о перерыве, а уже вне кабинета обсудить все, что требуется. Скорее всего, без адвоката организовать такой перерыв вам следователь под различными предлогами не даст и будет продолжать давить на то, чтобы здесь и сейчас дать показания (скорее всего, это приведет к необдуманной даче показаний).
В своей жалобе в КС РФ адвокат указывал на неконституционность ряда положений УПК РФ и Федерального закона от 28 декабря 2010 г. № 403-ФЗ «О Следственном комитете Российской Федерации», поскольку они позволяют без предварительного решения суда производить в отношении адвоката ОРМ и следственные действия, в том числе наблюдать за адвокатом, задерживать адвоката, осуществлять его привод на допрос в качестве свидетеля, допрашивать в этом качестве, применять к нему иные подобные меры.
Поводом послужила жалоба адвоката, с которым следствие и прокурор обошлись именно таким образом. При этом допрос и очная ставка с собственным подзащитным были устроены без предварительного разрешения суда (суд просто отказался рассматривать соответствующее ходатайство следователя). Впоследствии адвокат обжаловал постановление следователя и его действия, связанные с этими допросом и очной ставкой, но суд признал их законными. А когда уже само дело подзащитного стало рассматриваться в суде, сторона обвинения отвела защитника ввиду того, что в данном деле тот является свидетелем.
В связи с приведенным выше примером из практики адвокатской палаты Самарской области следует более внимательно рассмотреть вопросы о возможности привлечения адвоката к дисциплинарной ответственности в связи с дачей им свидетельских показаний по уголовному делу, а также об основаниях такой ответственности.
Но может ли адвокат действовать в такой ситуации вопреки воле своего доверителя? Полагаем, что в тех случаях, когда подзащитный не имеет психических недостатков, не является несовершеннолетним (случаи обязательного участия защитника в уголовном судопроизводстве), адвокат не вправе брать на себя ответственность принятия решений за своего доверителя. В подобной «опеке» нуждаются лишь те лица, которые неспособны осознавать свои интересы и оценивать последствия своих поступков. Кроме того, нельзя исключить, что адвокат неправильно оценит ситуацию и, посчитав, что его показания могут повредить доверителю, лишит тем самым своего подзащитного последнего шанса.